胜利案例涉嫌撒布淫秽物品渔利罪得益26万量刑十年专业状师胜利辩护终获不告状j9九游会-真人游戏第一品牌

发布时间：2024-08-13 10:08:34 丨 浏览次数：

　　因为现有证据无法阐明电子数据根源的合法性，故涉案的电子数据不行行为定案凭据，正在此情形下，除被告人供述除外实践上没有证听说明涉案的非法数额，以是秦某流传淫秽物品的整体得益数额不明。

　　遵照2017年公安部《公安陷阱占定法例》第二十五条，委托占定的存储前言该当是复制原始存储前言取得的备份存储前言●●，由卷二P92可知，本案是将漫画截图刻录成光盘，由治安大队占定是否属于淫秽漫画，本案的送检原料不切合轨则，精确的做法是提取歪歪漫画网站一齐漫画的电子数据●◆，复制取得备份，封存估量完善性校验值再移送占定。遵照《公安陷阱占定法例》第二十七条j9九游会-真人游戏第一品牌，占定委托单元该当保障其向电子数据占定机构提交的检材根源理解、的确牢靠、提取合法。遵照最高群众法院《合于实用中华群众共和邦刑事诉讼法的讲明》第85条轨则◆，“送检原料、样本根源不明◆，或者因污染不具备占定前提的”占定观点不得行为定案遵照。本案的检材根源不明、提取方法与流程分歧法，不具备占定前提，且本案的占定人身份不明◆，没有占定手续以及流程，故本案的占定观点该当予以倾轧。

　　（3）电子数据的移送法例。《轨则》第18条轨则◆●，搜罗、提取的原始存储介质或者电子数据●◆，该当以封存状况随案移送，并制制电子数据的备份一并移送◆●。

　　【制制、复制、出书、出售、流传淫秽物品取利罪】以取利为方针，制制、复制、出书、出售、流传淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处理金；情节告急的，处三年以上十年以下有期徒刑●，并处理金；情节万分告急的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处理金或者充公财富。

　　综上所述◆●，林东案中公安未提取漫画电子数据，仅通过截图刻录光盘的方法来固定电子数据告急违法，违背执法公允，该景象不再仅仅属于标准性瑕疵．而直接影响到电子数据的确性，遵照《电子证据轨则》第二十八条、《刑诉法讲明》第九十四条之轨则，本案漫画截图证据以及占定观点应予以倾轧，不得行为定案的遵照。

　　漫画截图末了以纸质的方法打印出来，行为书证举办应用，如许一来便规避了提取电子数据这一标准，因为本案漫画电子数据未举办提取，这导致截图打印件无法与原件举办查对，无法验证其的确性。

　　本案之是以能得回不告状经管，最大的道理正在于侦察陷阱没有调取漫画网站后台数据，没有查清本案漫画总量、淫秽漫画数目占比、书币消费情形，该部门证据原料对其秦某最终的入罪量刑具有紧急影响。本案辩护观点也厉重盘绕侦察陷阱未对漫画电子数据举办取证、漫画截图打印件缺乏证据三性等打开阐明◆，并最终取得了查察院的援助。

　　2020年3月20日，杭州市公安局萧山分辨局以秦某涉嫌流传淫秽物品取利罪向杭州市西湖区群众查察院（调度管辖）移送审查告状。当事人委托允道状师事宜所叶斌状师为辩护人●●。

　　本案正在取证流程中没有举办灌音录像●，固然正在《证据制制证实》（第2卷p88）当中有两人具名，不行确定正在提取电子数据时具有两名侦察职员，也不行阐明是由具备电子证据搜检技术的专业本领职员履行。办案职员通过登入网站对漫画举办正在线截图，再制制光盘，其供给的电子数据清单没有标注文献种别，亦没有供给完善性校验值。无电子数据持有人（供给人）具名，也寡情况证实；笔录中亦无切合前提的睹证人具名或盖印，遵照2019年公安部《公安陷阱操持刑事案件电子数据取证法例》第二十一条，因为客观道理无法由切合前提的职员承当睹证人的，该当正在《电子数据现场提取笔录》中评释情形◆，并全程录像，对录像文献该当估量完善性校验值并记入笔录j9九游会。正在没有睹证人的情形下未对漫画数据提取流程举办录像，此类标准违法不行予以补正。

　　第三●◆，本案无法阐明支出宝公司提交给侦察陷阱的电子数据的根源以及它们与原始数据具有统一性●◆。支出宝公司出具的《调取证据清单》没有标注文献的完善性校验值●◆，不行阐明支出宝公司提交给侦察陷阱的电子数据的本身完善性◆，而且对付支出宝公司调取电子数据的流程没有任何笔录，支出宝公司提取电子数据方法不明，无法阐明其根源以及它们与原始数据的统一性●。

　　第四，电子数据移送不符法定哀求。遵照《电子证据轨则》轨则，电子数据正在诉讼中的流转该当以封存状况移送；同时，该当通过制制笔录、电子数据保管人具名等方法阐明保管链条的完善性，以确保审讯中电子数据的统一性、的确性及完善性。但本案的移送标准未按照执法轨则举办：（1）《调取证据清单》未附任何笔录，无法阐明支出宝交给侦察陷阱的电子数据的根源，无法阐明其所正在的存储介质是否处于封存状况、是否有执法哀求务必有的备份；（2）从侦察陷阱移送到公诉陷阱，卷宗中没有任何合于移送的笔录◆，云云也就没有保管人、办案人j9九游会-真人游戏第一品牌、移送人等接触主体阐明其保管链条的完善性●◆，也无法得知其封存和备份情形，以是，缺乏任何证据阐明审讯中审查剖断的电子数据与侦察陷阱调取的具有统一性。归纳以上所述◆◆，本案侦察陷阱的调取、移送举动告急不符执法哀求，无法保险电子数据的统一性、的确性、完善性。

　　遵照上述二高一部《电子数据轨则》第28条及最高群众法院《合于实用中华群众共和邦刑事诉讼法的讲明》第94条“经审查无法确定真伪的”电子数据不行行为定案遵照●●。以是，本案的电子数据不具有证据本领◆◆，不行行为定案遵照。

　　正在本案中，秦某歪歪漫画网站并不存正在电子数据自毁效用或装配，纵然需现场显示、查看合联电子数据◆●，接纳截图打印方法固定电子数据之后仍该当提取电子数据。本案无论从何种角度论证，都不具备不提取电子数据的前提，而办案职员却不予提取电子数据，仅接纳截图打印的方法来固定漫画电子数据●，而且没有正在笔录中评释道理（没有做笔录），也没有电子数据持有人（供给人）或者睹证人的具名或者盖印，其搜罗电子数据的方法告急违反执法轨则●。

　　（1）电子数据的取证法例●。《轨则》第7、14、15条轨则●◆，电子数据的取证法例搜罗以下四点：①该当由二名以上侦察职员取证；②取证手腕该当切合合联本领轨范；③该当制制笔录，记实案由、对象、实质、搜罗、提取电子数据的时辰、住址、手腕、流程，并附电子数据清单，评释种别、文献体例、完善性校验值等，电子数据持有人（供给人）具名或者盖印；电子数据持有人（供给人）无法具名或者拒绝具名的，该当正在笔录中评释●◆，由睹证人具名或者盖印。④应由切合前提的职员承当睹证人；因为客观道理无法由切合前提的职员承当睹证人的●，该当正在笔录中评释情形，并对合联举动举办录像。

　　第一条 以取利为方针，行使互联网、转移通信终端制制、复制、出书、出售、流传淫秽电子讯息，具有下列景象之一的，按照刑法第三百六十三条第一款的轨则，以制制、复制、出书、出售、流传淫秽物品取利罪入罪处理。（六）行使淫秽电子讯息收取广告费、会员注册费或者其他用度，违法所得一万元以上的；

　　正在本案中，遵照秦某第四次讯问笔录（第2卷p19-23）供述：“我正在网上注册了一个网站，正在网站上流传了少少带有淫秽实质的漫画●◆，总共有1、2百部漫画，有玄幻类的、都邑类、灵异类的，此中涉嫌淫秽的即是都邑类的漫画。”遵照杭州市公安局萧山分辨局情形证实（第2卷p92）：“本案中民警查获涉嫌淫秽漫画共计80部（附有清简单份，已刻录成4张光盘）。”也即正在歪歪漫画网站中，漫画总数目不昭着，涉及淫秽漫画的数目亦不昭着，民警登入网站对淫秽漫画的截图具有拣选性，且截图是由民警片面正在网站上筛选得出◆，其不具备证据的客观性、完善性特性。本案正在电子数据固定流程中并未全程录像，故搜罗流程不成重现◆，由此制制的证据具有局部性、不完善性，从而其的确性也得不到保障●。

　　本案中，侦察陷阱调取、移送电子数据的举动告急违法，无法保险其的确性、完善性，不行行为定案遵照：

　　2020年4月—2021年1月，辩护状师通过向承办查察官寄送《秦某案审查告状阶段辩护观点》、《质证观点》、《调取漫画电子数据申请书》等原料一贯地与办案查察官疏通，时刻查察院两次退回公安增补侦察。

　　相合秦某流传淫秽漫画的涉案金额证据搜罗电子数据、被告人供述。但本案电子数据调取、移送告急违法，无法保险其的确性和完善性，不行行为定案遵照。

　　2020年4月23日◆，承办查察官合照秦某及辩护状师，如做认罪认罚，量刑倡导是十年。辩护状师通过剖释本案案情及证据，与秦某商议，裁夺不做认罪认罚●◆。

　　遵照《电子数据若干轨则》第24条轨则●，对搜罗、提取电子数据是否合法，该当着重审查以下实质：（一）搜罗、提取电子数据是否由二名以上侦察职员举办◆●，取证手腕是否切合合联本领轨范；（二）搜罗、提取电子数据◆，是否附有笔录、清单，并经侦察职员、电子数据持有人（供给人）、睹证人具名或者盖印；没有持有人（供给人）具名或者盖印的●◆，是否评释道理；对电子数据的种别、文献体例等是否评释理解；（三）是否按照相合轨则由切合前提的职员承当睹证人，是否对合联举动举办录像；（四）电子数据搜检是否将电子数据存储介质通过写包庇筑造接入到搜检筑造；有前提的，是否制制电子数据备份●，并对备份举办搜检；无法制制备份且无法应用写包庇筑造的，是否附有录像。

　　讯息科技有限公司租赁境外效劳器●，正在互联网上架设网站“歪歪漫”，存储巨额淫秽漫绘图片，以支出宝支出的方法，依据最低群众币元网站会员购置的出售花式向他人流传淫秽漫画，从中不法得益。经占定，该网站的

　　别的，遵照2019年公安部《公安陷阱操持刑事案件电子数据取证法例》第八条轨则◆，具有下列景象之一的◆●，能够接纳打印、摄影或者录像等方法固定合联证据：（一）无法监禁原始存储介质而且无法提取电子数据的；（二）存正在电子数据自毁效用或装配，须要实时固定合联证据的；（三）需现场显示业状师胜利辩护终获不告状j9九游会-真人游戏第一品牌、查看合联电子数据的。遵照前款第二胜利案例涉嫌撒布淫秽物品渔利罪得益26万量刑十年专、三项的轨则接纳打印、摄影或者录像等方法固定合联证据后◆◆，不妨监禁原始存储介质的，该当监禁原始存储介质；不行监禁原始存储介质但不妨提取电子数据的，该当提取电子数据。第九条轨则◆，接纳打印、摄影或者录像方法固定合联证据的，该当显露响应电子数据的实质，并正在合联笔录中评释接纳打印、摄影或者录像等方法固定合联证据的道理，电子数据的存储地位、原始存储介质特质和所正在地位等情形●，由侦察职员、电子数据持有人（供给人）具名或者盖印；电子数据持有人（供给人）无法具名或者拒绝具名的◆，该当正在笔录中评释，由睹证人具名或者盖印◆●。

　　假如该案将漫画截图行为书证应用，遵照《死罪证据轨则》第6条、第9条对书证的确性审查应从以下方面举办：（1）审查证据的合法根源，即是否为原件或与原件不异，以及原存放住址的阐明；（2）审查证据的搜罗标准和方法，即证据搜罗标准的合法性阐明；（3）审查证据正在搜罗、保管、占定流程中是否有调度，即证据保管链阐明。《刑诉法讲明》第69条对书证的审查作出以下轨则：（1）书证是否为原物、原件◆，是否进程辨认、占定；书证的副本胜利案例 涉嫌撒布淫秽物品渔利罪得益26万量刑十年专业状师胜利辩护终获不告状j9九游会-真人游戏第一品牌，、复制件是否与原物、原件相符，是否由二人以上制制●，有无制制人合于制制流程以及原物、原件存放于那儿的文字证实和具名◆。

　　（2）对电子数据存储介质取证的特意哀求。《轨则》第8、9条轨则，搜罗、提取电子数据◆，该当尽量监禁原始存储介质●●。①不妨监禁电子数据原始存储介质的，该当监禁、封存原始存储介质，并制制笔录●，记实原始存储介质的封存状况；同时接纳封存、摄影、信号屏障、信号阻断或者割断电源等程序◆●，确生存储介质内数据的原始性和完善性。②借使无法监禁原始存储介质◆●，该当正在笔录中评释不行监禁原始存储介质的道理、原始存储介质的存放住址或者电子数据的根源等情形，并估量电子数据的完善性校验值。

　　第二◆，电子数据提取标准不明，没有任何相应笔录。电子数据的提取流程没有任何笔录。因为本案合于涉案金额的电子数据存储于支出宝公司的正在美邦的效劳器中◆，以是无法监禁原始存储介质●◆。对此，上述执法哀求就要正在笔录中评释不行监禁原始存储介质的道理、原始存储介质的存放住址及电子数据的根源等情形，并估量其完善性校验值●。然而，本案电子数据的提取流程没有任何笔录◆，更不必说正在笔录中评释上述事项。

　　第二条 履行第一条轨则的举止◆，数目或者数额抵达第一条第一款第（一）项至第（六）项轨则轨范五倍以上的，该当认定为刑法第三百六十三条第一款轨则的“情节告急”；抵达轨则轨范二十五倍以上的◆●，该当认定为“情节万分告急”。

　　遵照《电子数据轨则》第八条第一款轨则：“搜罗、提取电子数据，不妨监禁电子数据原始存储介质的◆●，该当监禁、封存原始存储介质●●，并制制笔录，记实原始存储介质的封存状况◆◆。”该款确立了搜罗、提取电子数据该当优先监禁、封存原始存储介质的规则。因为本案漫画电子数据的原始存储介质是位于境外的效劳器，是以无法依据《电子数据轨则》第八条轨则对其举办监禁、封存，然而该案仍可实用第九条轨则，正在无法监禁原始存储介质的情形下◆，能够提取电子数据，搜罗直接提取电子数据和通过搜集正在线提取电子数据。本案的电子数据正在搜罗、提取标准上不存正在因为客观道理无法凭据第九条轨则搜罗、提取电子数据的情形，侦察陷阱也未通过笔录予以证实◆◆。

　　从卷宗原料可知，相合调取、移送电子数据的证据搜罗《调取证据合照书》、《调取证据清单》。此中，《调取证据合照书》为杭州市公安局萧山分局向支出宝公司出具的调取电子数据的公函◆。《调取证据清单》为支出宝公司向杭州市公安局萧山分局出具的调取证据列外，搜罗文献名称以及实质特质。除此除外，没有其他证据阐明侦察陷阱调取、移送电子数据的流程。

　　从相干性上看，本案民警正在登入漫画网站举办截图时，并未有笔录阐明其是否作出核查合联IP地点、搜集举动记实或上彀终端归属的盘问职责，且接纳截图固定电子数据流程中并未录像，不行保障民警无误登入了歪歪漫画网站而非其他网站◆，该截图文献自身无法阐明与秦某规划的歪歪漫画网站上存正在的漫画具有统一性和相干性●。

　　第一，电子数据的调取标准不切合执法哀求。卷宗原料中仅有《调取证据合照书》和《调取证据清单》，无法阐明电子数据调取流程切合执法哀求：（1）没有依据执法哀求制制调取笔录◆，对付案由、对象、实质、搜罗、提取电子数据的时辰、住址、手腕、流程等题目无任何记录;（2）没有证据阐明有睹证人正在场，也未对无睹证人正在场题目制制笔录证实，没有举办录像。

　　告状观点书指控，2019年4月至8月时刻，秦某向他人流传淫秽漫画，共计不法得益265320元。然而，正在案证据无法阐明265320元均为流传淫秽物品违法所得◆。

　　漫画截图如行为书证应用，则务必审查其原件，而本案中漫画文献是以电子数据花式存正在的◆，故务必对韩邦效劳器中的电子数据举办提取，通过审查查对原始存储介质中的漫画电子数据，本领保障证据的的确性。

　　电子数据是搜集讯息时期刑事诉讼中的“证据之王”，也是辩护状师正在剖释案件、斟酌辩点的要点对象。遵照两高一部《电子数据轨则》（以下称“轨则），电子数据的搜罗、提取、移送须要屈从以下三方面法例：

　　（二）《最高群众法院、最高群众查察院合于操持行使互联网、转移通信终端、声讯台制制、复制、出书、出售、流传淫秽电子讯息刑事案件整体操纵执法若干题目的讲明》

　　经本院审查并退回增补侦察，本院已经以为杭州市公安局西湖分辨局认定的非法底细不清、证据不敷，被不告状人秦某流传淫秽物品取利一案，不切合告状前提按照《中华群众共和邦刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的轨则，裁夺对秦某不告状。

　　遵照秦某供述（第2卷p19-23）：“我正在网上注册了一个网站，正在网站上流传了少少带有淫秽实质的漫画，总共有1、2百部漫画●，有玄幻类的、都邑类、灵异类的，此中涉嫌淫秽的即是都邑类的漫画。”遵照杭州市公安局萧山分辨局情形证实（第2卷p92）：“本案中民警查获涉嫌淫秽漫画共计80部（附有清简单份，已刻录成4张光盘）,经治安大队占定，因此中一部（编号50,名称清道夫211)不是淫秽漫画，故正在淫秽物品收条中未再现。”以上两点阐明秦某漫画网站存正在寻常漫画，也即漫画网站的收入搜罗寻常漫画的收入，正在案证据无法阐明265320元均为流传淫秽物品违法所得。